تعريف الأسهم وحقوقها وتوزيع الأرباح وأفضلية الاكتتاب
شرح الموضوع (ليس النص الرسمي)
يعرض هذا الشرح القواعد التي ترعى الأسهم في الشركة المغفلة لتسهيل فهم النصوص القانونية المرفقة. يعرف القانون الأسهم بأنها أقسام متساوية من رأسمال الشركة وغير قابلة للتجزئة. وتمثل هذه الأقسام وثائق قابلة للتداول، وتكون جميعها اسمية (actions nominatives) بعد التعديل الأخير (المادة 104). ويمنح السهم صاحبه جملة من الحقوق الأساسية التي تلازمه حكماً بمجرد ملكيته في الشركة. وتشمل هذه الحقوق قبض أنصبة الأرباح (dividendes)، وأفضلية الاكتتاب عند زيادة رأس المال، واسترداد القيمة الاسمية. كما تشمل اقتسام موجودات الشركة، والتصويت في الجمعية العمومية، والتفرغ عن السهم للغير (المادة 105).
لا يجوز توزيع أنصبة الأرباح إلا من الأرباح الصافية الناتجة عن موازنة صادقة بعد اقتطاع الاحتياطيين القانوني والنظامي (المادة 106). ويرتب توزيع الأرباح الصورية (dividendes fictifs) مسؤولية مدنية على أعضاء مجلس الإدارة ومفوضي المراقبة تجاه كل متضرر. غير أن مفوضي المراقبة يعفون من هذه المسؤولية المدنية إذا أثبتوا عدم ارتكابهم أي خطأ رقابي. وتقوم المسؤولية الجزائية بجرم الاحتيال أو غيره عند التوزيع بلا ميزانية أو بناء على بيانات مغشوشة (المادة 107). ولا يلزم المساهم برد ما قبضه إلا إذا ثبت سوء نيته أو خطؤه الفادح الموازي للخداع. وتملك الشركة ودائنوها وكل مساهم إقامة دعوى الاسترجاع مع الفائدة، وتسقط بمرور خمس سنوات من التوزيع (المادة 108). في المقابل، لا تعد أرباحاً وهمية الفوائد المحددة (intérêts fixes) المدرجة ضمن أعباء الشركة والمدفوعة للمساهمين بأي ظرف. ويشترط لصحة هذا النص ألا تتجاوز الفائدة أربعة بالمئة ولمدة أقصاها خمس سنوات. ويجب أيضاً نشر هذا النص بإيداعه لدى أمانة السجل التجاري وإلا كان باطلاً (المادة 109).
يقوم الأصل في الشركة الواحدة على تساوي جميع المساهمين في الحقوق والمنافع دون تمييز بينهم. لكن إذا لم يتضمن نظام الشركة منعاً صريحاً، يجوز لجمعية غير عادية إنشاء أسهم ذات أفضلية (actions de priorité). وتخول هذه الأسهم أصحابها أولوية في قبض الأرباح أو استعادة رأس المال أو أية منفعة مادية أخرى (المادة 110). وعندما تتخذ الجمعية العمومية قراراً ينقص بأي وجه حقوق فئة معينة من الأسهم، لا ينفذ القرار فوراً. بل يتوقف نفاذه على موافقة جمعية خاصة (assemblée spéciale) تضم حملة أسهم الفئة المعنية وحدهم. وتتبع هذه الجمعية الخاصة قواعد النصاب والتصويت المطبقة في الجمعيات غير العادية (المادة 111).
عند زيادة رأس المال بإصدار أسهم نقدية جديدة، يتمتع المساهمون من كل الفئات بحق الأفضلية في الاكتتاب (droit préférentiel de souscription). ويمارس المساهمون هذا الحق بنسبة أسهمهم القديمة وعلى وجه لا يقبل التنقيص، وتنظم الجمعية غير العادية مصير الأسهم الفائضة (المادة 112). مع ذلك، يجوز للجمعية غير العادية إلغاء حق الأفضلية كلياً أو جزئياً أو تعديل نسبته. وفي هذه الحالة، يخضع تخصيص الأسهم الجديدة لغير المساهمين أو لفئة ممتازة لإجراءات التحقيق الخاصة بالمقدمات العينية. ويشمل التحقيق كامل الأسهم المخصصة لغير المساهمين، وما يفيض عن نسبة الأسهم القديمة للمساهمين. وإذا لم يجر هذا التحقيق وفق الأصول، تكون زيادة رأس المال باطلة حكماً (المادة 113).
المواد القانونية المتعلقة بهذا الموضوع
replace · 2019-04-01: فتح النص الرسمي
replace · 1968-05-09: فتح النص الرسمي
replace · 2019-04-01: فتح النص الرسمي
replace · 2019-04-01: فتح النص الرسمي
replace · 2019-04-01: فتح النص الرسمي
replace · 2019-04-01: فتح النص الرسمي
replace · 1968-05-09: فتح النص الرسمي
تعمق في الفهم
لماذا أوجب القانون إجراء تحقيق مماثل لتحقيق المقدمات العينية عند استبعاد حق المساهمين القدماء في أفضلية الاكتتاب؟
بطاقات الاستذكار
ما هي خصائص الأسهم في الشركة المغفلة وما هو شكل الوثائق التي تمثلها؟
الأسهم هي أقسام متساوية من رأسمال الشركة وغير قابلة للتجزئة، وتمثلها وثائق قابلة للتداول تكون جميعها اسمية (المادة 104).
ما هي الحقوق الملازمة للسهم التي يخولها لصاحبه في الشركة المغفلة؟
يخول السهم صاحبه ستة حقوق هي: نصيب من الأرباح، وأفضلية الاكتتاب عند زيادة رأس المال، واسترداد القيمة الاسمية، واقتسام موجودات الشركة، والتصويت في الجمعية العمومية، والتفرغ عن السهم (المادة 105).
من أي أموال يجب أن تؤخذ أنصبة الأرباح الموزعة على المساهمين وما الذي يقتطع قبلها؟
لا تؤخذ أنصبة الأسهم إلا من الأرباح الصافية الناشئة عن موازنة صادقة والباقية قيد التصرف بعد اقتطاع المبلغ اللازم لتكوين الاحتياطي القانوني والاحتياطي النظامي المنصوص عليه في نظام الشركة (المادة 106).
ما هي المسؤولية المدنية والجزائية المترتبة على أعضاء مجلس الإدارة ومفوضي المراقبة عند توزيع أرباح صورية؟
يسأل أعضاء مجلس الإدارة ومفوضو المراقبة مدنياً تجاه كل متضرر، ويعفى المفوضون إذا أثبتوا عدم ارتكابهم خطأ في المراقبة. ويسألون جزائياً بعقوبة الاحتيال أو غيرها إذا وزعت الأرباح دون ميزانية أو بموجب جرد أو ميزانية أو بيانات مالية مغشوشة (المادة 107).
متى يلزم المساهمون بإرجاع أنصبة الأرباح الصورية التي قبضوها، ومن يملك إقامة دعوى الاسترجاع، ومتى تسقط؟
لا يلزم المساهمون بإرجاعها إلا إذا ثبت سوء نيتهم أو ارتكابهم خطأ فادحاً موازياً للخداع. وتقام دعوى الاسترجاع من الشركة أو دائنيها أو أي مساهم لاسترداد المبلغ مع فائدته من يوم الدفع، وتسقط بمرور خمس سنوات من تاريخ التوزيع (المادة 108).
ما هي الشروط الواجب توافرها ليكون النص على توزيع فوائد محددة للمساهمين قانونياً وغير معدود من الأرباح الوهمية؟
يجب أن تدرج الفوائد المحددة ضمن أعباء الشركة، وألا يتجاوز معدل الفائدة أربعة في المئة، وألا تزيد مدة تطبيق النص على خمس سنوات، وأن ينشر النص بإيداعه لدى أمانة السجل التجاري تحت طائلة البطلان (المادة 109).
متى يجوز إنشاء أسهم ذات أفضلية في الشركة المغفلة، وما هي الميزات التي تمنحها لأصحابها؟
يجوز إنشاؤها بقرار من جمعية غير عادية في جميع الأحوال التي لا ينص فيها نظام الشركة على منع صريح. وتمنح أصحابها حق الأولوية في استيفاء بعض أنصبة الأرباح أو في استعادة رأس المال أو في الميزتين معاً أو أية منفعة مادية أخرى (المادة 110).
ما هو شرط نفاذ قرار الجمعية العمومية الذي ينقص الحقوق المختصة بفئة معينة من الأسهم؟
لا يكون هذا القرار نافذاً إلا بعد موافقة جمعية خاصة مؤلفة من حملة أسهم الفئة ذات الشأن، وتتبع هذه الجمعية في مناقشتها قواعد النصاب والتصويت الخاصة بالجمعيات غير العادية (المادة 111).
كيف يمارس المساهمون حق الأفضلية عند زيادة رأس المال بأسهم نقدية جديدة، ومن يبت في الأسهم الزائدة؟
يكون للمساهمين من جميع الفئات مبدئياً حق الأفضلية في الاكتتاب بمجموع الأسهم الجديدة بنسبة الأسهم القديمة التي يملكونها وعلى وجه لا يقبل التنقيص. وتتخذ الجمعية غير العادية التي وافقت على الزيادة جميع التدابير بشأن الأسهم الزائدة بعد التوزيع (المادة 112).
ما هو الإجراء الواجب عند تقرير عدم حفظ حق الاكتتاب للمساهمين القدماء كلياً أو جزئياً، وما جزاء إغفاله؟
يخضع كل تخصيص من الأسهم الجديدة للتحقيق الذي تخضع له المقدمات العينية، ويتناول جميع الأسهم المخصصة لغير المساهمين وما يزيد عن النسبة المعينة للأسهم القديمة بالنسبة للمساهمين. وإذا لم يجر هذا التحقيق كانت زيادة رأس المال باطلة (المادة 113).
أسئلة متعددة الخيارات
ما هي الخصائص القانونية التي تتميز بها الأسهم في الشركة المغفلة من حيث التجزئة والشكل؟
الأسهم هي أقسام متساوية من رأسمال الشركة وغير قابلة للتجزئة، وتمثلها وثائق للتداول تكون اسمية (المادة 104). وهي تخول صاحبها حقوقا ملازمة لها كالأرباح والتصويت في الجمعية العمومية وحق التفرغ (المادة 105).
ما هو الشرط القانوني الواجب توافره قبل توزيع أنصبة الأرباح على المساهمين في الشركة المغفلة؟
يجب ألا تؤخذ أنصبة الأسهم إلا من الأرباح الصافية الناشئة عن موازنة صادقة والباقية قيد التصرف، وذلك بعد أخذ المبلغ اللازم لتكوين الاحتياطي القانوني والاحتياطي النظامي المنصوص عليه في نظام الشركة (المادة 106).
كيف تترتب المسؤولية المدنية على مفوضي المراقبة عند توزيع أنصبة أرباح صورية في الشركة المغفلة؟
توزيع أنصبة أرباح صورية يجعل مفوضي المراقبة مسؤولين مدنيا كأعضاء مجلس الإدارة تجاه كل متضرر، ولا يعفون من هذه المسؤولية إلا إذا أثبتوا عدم ارتكابهم أي خطأ في المراقبة (المادة 107).
متى يلزم المساهمون بإرجاع أنصبة الأرباح الصورية التي قبضوها، وما هي مهلة سقوط دعوى الاسترجاع؟
لا يلزم المساهمون بإرجاع الأنصبة المقبوضة إلا إذا ثبت سوء نيتهم أو خطؤهم الفادح الموازي للخداع. وتلزمهم دعوى الاسترجاع برد المبلغ مع فائدته من يوم الدفع، وتسقط بمرور خمس سنوات من التوزيع (المادة 108).
ما هي الشروط اللازمة لصحة النص الذي يجيز دفع فوائد محددة للمساهمين وإدراجها ضمن أعباء الشركة؟
يكون نص الفوائد المحددة قانونيا إذا لم يتجاوز معدل الفائدة أربعة في المئة ولمدة خمس سنوات على الأكثر، ويجب نشره بإيداعه في سجل الشركة لدى أمانة السجل التجاري وإلا كان باطلا (المادة 109).
متى يجوز للشركة المغفلة إنشاء أسهم ذات أفضلية تمنح أصحابها أولوية في الأرباح أو استعادة رأس المال؟
الأصل تساوي جميع المساهمين في الحقوق والمنافع، لكن يجوز بقرار من جمعية غير عادية إنشاء أسهم ذات أفضلية تمنح أولوية في الأرباح أو رأس المال متى خلا نظام الشركة من منع صريح (المادة 110).
ما هو الشرط اللازم لنفاذ قرار الجمعية العمومية الذي ينقص من الحقوق المختصة بفئة معينة من الأسهم؟
كل قرار تتخذه الجمعية العمومية ينقص من حقوق فئة من الأسهم لا يكون نافذا إلا بعد موافقة جمعية خاصة من حملة أسهم تلك الفئة، تتبع قواعد النصاب والتصويت للجمعيات غير العادية (المادة 111).
ما هو الأثر القانوني لقرار الجمعية غير العادية بتخصيص أسهم جديدة لغير المساهمين عند زيادة رأس المال؟
للجمعية غير العادية أن تقرر عدم حفظ حق الأفضلية للمساهمين القدماء، وعندئذ يخضع كل تخصيص لغير المساهمين للتحقيق الخاص بالمقدمات العينية على جميع أسهمهم، وإلا كانت زيادة رأس المال باطلة (المادتان 112 و113).
حالات تطبيقية (Cas pratiques)
وزعت شركة مغفلة أنصبة أرباح على مساهميها استنادا إلى بيانات مالية مغشوشة ودون اقتطاع الاحتياطي القانوني والنظامي. كما دفعت للمساهمين فائدة محددة بمعدل ستة في المئة لمدة سبع سنوات مدرجة ضمن أعباء الشركة، دون إيداع هذا النص لدى أمانة السجل التجاري. بعد ثلاث سنوات من التوزيع، أراد أحد دائني الشركة ملاحقة أعضاء مجلس الإدارة ومفوضي المراقبة، ومطالبة مساهمين اثنين برد ما قبضاه، علما أن الأول كان حسن النية والثاني ثبت سوء نيته. ما هو الوضع القانوني لهذه المطالبات؟
الإجابة النموذجية
لا يجوز أخذ أنصبة الأسهم إلا من الأرباح الصافية الناشئة عن موازنة صادقة وقابلة للتصرف (المادة 106). ويجب قبل التوزيع اقتطاع المبلغ اللازم لتكوين الاحتياطي القانوني والاحتياطي النظامي المنصوص عليه في النظام (المادة 106). وبما أن الشركة وزعت مبالغ دون اقتطاع الاحتياطيات وبناء على بيانات مغشوشة، فإن التوزيع يعد لأرباح صورية.
يسأل أعضاء مجلس الإدارة مدنيا تجاه الدائن أو أي شخص آخر يصيبه ضرر من التوزيع الصوري (المادة 107). ويسأل مفوضو المراقبة مدنيا على الوجه عينه، إلا إذا أثبتوا عدم ارتكابهم أي خطأ في المراقبة (المادة 107). كما يسأل أعضاء المجلس ومفوضو المراقبة جزائيا لتوزيع الأرباح بمقتضى بيانات مالية مغشوشة ويعاقبون بعقوبة الاحتيال أو غيرها (المادة 107).
يحق للشركة أو لدائنيها أو لأي مساهم إقامة دعوى الاسترجاع قبل انقضاء خمس سنوات من التوزيع (المادة 108). وبما أن الدعوى أقيمت بعد ثلاث سنوات فقط، فهي مقبولة ولم تسقط بحكم مرور الزمن (المادة 108). لا يلزم المساهم حسن النية بإرجاع ما قبضه، بينما يلزم المساهم سيئ النية أو المرتكب خطأ فادحا موازيا للخداع برد المبلغ مع فائدته من يوم الدفع (المادة 108).
أما الفوائد المحددة المدرجة ضمن أعباء الشركة فلا تعد أرباحا وهمية إذا استوفت شروطها القانونية (المادة 109). غير أن بند الفائدة في هذه الحالة غير قانوني لتجاوز المعدل أربعة في المئة وتجاوز مدته خمس سنوات (المادة 109). كما أن عدم نشر هذا النص بإيداعه في سجل الشركة لدى أمانة السجل التجاري يجعله باطلا (المادة 109).
شبكة التقييم الذاتي
قررت الجمعية غير العادية في شركة مغفلة يخلو نظامها من أي منع صريح إنشاء أسهم ذات أفضلية تمنح أصحابها الأولوية في استعادة رأس المال. وفي العام التالي، أصدرت الجمعية العمومية قرارا بإنقاص هذه الأولوية دون دعوة حملة تلك الأسهم إلى جمعية خاصة. ثم قررت الجمعية غير العادية زيادة رأس المال بإصدار أسهم جديدة للاكتتاب نقدا، وحفظت للمساهمين القدماء نصف حقهم في الأفضلية فقط، وخصصت باقي الأسهم لغير المساهمين ولفئة المساهمين الممتازين بما يفوق نسبة أسهمهم القديمة، دون إجراء التحقيق الخاص بالمقدمات العينية. ما مدى صحة ونفاذ هذه القرارات؟
الإجابة النموذجية
يقوم الأصل على تساوي جميع المساهمين في الشركة الواحدة في الحقوق والاشتراك في المنافع نفسها (المادة 110). لكن بما أن نظام الشركة لا يتضمن منعا صريحا، يجوز للجمعية غير العادية إنشاء أسهم ذات أفضلية تمنح الأولوية في استعادة رأس المال (المادة 110).
إن قرار الجمعية العمومية بإنقاص حقوق فئة الأسهم ذات الأفضلية لا يكون نافذا بمجرده (المادة 111). بل يتوقف نفاذه على موافقة جمعية خاصة تتألف من حملة أسهم الفئة المعنية نفسها (المادة 111). وتتبع هذه الجمعية الخاصة قواعد النصاب والتصويت المطبقة في الجمعيات غير العادية، وبغياب موافقتها يبقى القرار غير نافذ (المادة 111).
عند زيادة رأس المال بأسهم نقدية جديدة، يثبت مبدئيا لجميع المساهمين حق أفضلية بالاكتتاب بنسبة أسهمهم القديمة (المادة 112). ومع ذلك، يجوز للجمعية غير العادية أن تقرر حفظ حق الاكتتاب للمساهمين القدماء جزئيا فقط أو بغير نسبة أسهمهم (المادة 113).
في حال تخصيص الأسهم الجديدة لغير مساهمين أو لفئة من المساهمين الممتازين، يخضع التخصيص لتحقيق المقدمات العينية (المادة 113). ويشمل التحقيق كل الأسهم المخصصة لغير المساهمين وما يزيد عن النسبة المعينة للأسهم القديمة بالنسبة للمساهمين (المادة 113). وبما أن الشركة لم تجر هذا التحقيق، فإن زيادة رأس المال تكون باطلة (المادة 113).